我们是广东珠三角的中小投资者，近期，经常看到报刊、电视等媒体及股吧等网络上披露一些上市公司未按时兑现上市公司在股权分置改革时做出的承诺的事件。现我们是“某上市公司”的流通股东，2007年11月1日某上市公司发布关于资产注入事宜公告称：“某上市公司股份有限公司股权分置改革工作结束到现在已经接近一年，根据公司股权分置改革说明书中特别提示第七项“公司股权分置改革完成后，公司控股股东某上市公司控股有限公司(下称：燃气控股)的股东长春市国资委和百江投资有限公司将于一年之内有选择性地向上市公司注入优质资产”，在此期间公司就该提示内容多次与燃气控股沟通，目前尚无实质性进展。鉴于公司注资事宜具有不确定性，提醒广大流通股股东注意投资风险。” 

对上市公司未按时兑现股改注资的承诺，作为中小投资者认为，上市公司违背了诚信原则，中小投资者有被欺骗的感觉，上市公司应对中小投资者作出补偿或赔偿经济损失。请问 ：对此我们该咋办？ 

对上市公司未按时兑现股改注资承诺的，如何进行法律救救？中小投资者应了解以下法律常识： 

承诺的内涵 

上市公司的股改承诺是上市公司（以下称：承诺人）在股改方案中的对流通股股东作出的单方履行一定义务的真实意思表示，它是股改方案中约定的一项重要内容，关系到股改方案能否获得顺利通过；在股权分置改革中，上市公司为了使股改方案顺利通过，往往对其他中小股东作出各项承诺。如：非流通股股东对流通股股东支付对价的承诺（支付对价主要包括对价比例、对价时间等）；注资承诺；非流通股限售期限等等；如果承诺得到其他股东的认可，则股改方案将获得股东大会通过并得以实施，否则股改方案将难以推进。 

承诺具有法律效力 

股改承诺符合《中华人民共和国合同法》所规定的发出要约的形式要件，一旦被接受，就构成了《合中华人民共和国同法》所规定的合同义务。因此，股改承诺对承诺人具有法律约束力。 

总的来说，承诺人一旦违反承诺，即构成违约，应当承担相应的法律责任。无论情况发生何种变化，都必须竭尽全力履行义务，这既是一个考验承诺人诚信原则的问题，同时也是影响上市公司及承诺人形象的问题。 

未能兑现承诺的原因 

承诺人未能兑现承诺，主要有两种原因：一是当初为了使股改方案获得认可并通过，承诺人作出超出其实际能力的承诺，带有一定程度的虚假陈述；二是客观情况发生了变化，承诺人没有能力或者主观上也不愿意履行全部承诺。 

相关部门对承诺的监管责任 

承诺人的承诺不仅适用于《中华人民共和国合同法》，同时也适用于股改相关规范性文件的规定，中国证监会等部门承担着不同的监管和督导责任。 

(1)证监会、证券交易所等部门的监管 

中国证监会发布的《上市公司股权分置改革管理办法》第四条规定：证券交易所和证券登记结算公司“对相关当事人履行信息披露义务，兑现改革承诺以及公司原非流通股股东在改革完成后出售股份的行为实施持续监管”。第23条规定：“非流通股股东应当以书面形式作出忠实履行承诺的声明”。第24条规定：“非流通股股东未完全履行承诺的不得转让其所持有股份。但是受让人同意并有能力代其履行承诺的除外”。第41条第8款规定：保荐机构应当“对相关当事人履行承诺义务进行持续督导”。此外，还规定：“在股权分置改革中作出承诺的股东未能履行承诺的，证券交易所对其进行公开谴责，中国证监会责令其改正并采取相关行政监管措施；给其他股东的合法权利益造成损害的，依法承担相关法律责任”。 

（2）保荐机构及保荐代表人的监管 

根据中国证监会、国务院国资委、财政部、中国人民银行、商务部共同制定并颁布的《关于上市公司股权分置改革的指导意见》第12条规定：“非流通股股东要严格履行在股权分置改革中作出的承诺，并对违约行为承担相应的责任”。第13条要求保荐机构及其保荐代表人“督导相关当事人履行改革方案中有关承诺义务，对于未能尽到保荐责任的要采取必要的监管措施”。 

上述规定为监管机构的持续监管，保荐机构的督导责任和承诺应当履行的义务及法律责任提供了充分的依据。 

未兑现股改承诺是否构成虚假陈述的认定 

根据最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定 》 （ 最高人民法院法释[2003]2号司法解释）第十七条规定可知： 证券市场虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。 其中： 

对于重大事件，应当结合《证券法》第五十九条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十二条及相关规定的内容认定。 

虚假记载，是指信息披露义务人在披露信息时，将不存在的事实在信息披露文件中予以记载的行为。 

误导性陈述，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。 

重大遗漏，是指信息披露义务人在信息披露文件中，未将应当记载的事项完全或者部分予以记载。 

承诺人未兑现承诺的法律救济 

承诺人违反承诺，违反了《中华人民共和国合同法》的相关规定，同时也违反了证监监督管理部门关于股改规范性文件的规定，投资者有权采取相应的措施追究其法律责任。 

1、行政投诉。投资者可向各级证券监管部门及证券交易所等机构进行投诉，由证券监管部门进行查处，然后由证券监管部门根据具体情形，责令、敦促承诺人限期采取一切措施兑现股改承诺。 

2、敦促履约。投资者可请求媒体曝光，或组成维权联盟，促使上市公司兑现承诺；；同时可以股东身份致函承诺人要求其履行承诺义务，促使其通过内部安排及时兑现所承诺的各项应尽的义务。 

3、提起诉讼。投资者可根据承诺人的违约情形向上市公司所在地的中级人民法院提起民事诉讼，要求承诺人履行承诺义务并承担违约责任，赔偿投资者的经济损失。如承诺人的行为经证券监管部门调查，认定构成虚假陈述并作出行政处罚的，投资者可依法追究其虚假陈述的民事赔偿责任。 

  广东法制盛邦律师事务所 黄昌赣 律师 

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